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十三 并購整合相關法律服務及逃避反壟斷申報的后果

日期:2018-04-08 13:52:26

一、并購整合的相關法律服務

    并購整合:整合是指重組或并購協議生效后,收購方通過調整企業的組成要素,使其融為一體的過程。具體講就是當一方獲得另一方的資產所有權、股權或經營控制權之后進行的資產、市場、技術、人力資源等企業要素的整體性、系統性安排,從而使并購后的企業按照既定的并購戰略目標、方針和組織營運。大量并購實踐證明,并購的后期整合很關鍵,許多并購失敗都是源于后期整合的失敗。企業控制權的更替,如果大量的高級管理人員調整崗位,必然涉及利益和權利格局的再分配,這種調整是有風險的,所以應當根據實際情況進行調整,而不應有所謂的統一的模式。

法律服務:

1、選擇合適的投資方式,以最大限度地優化投資利益

選擇正確合適的投資方式將更有助于實現投資目的,鋪平投資后經營運作目標公司的道路。無論是股權轉讓還是資產轉讓作為投資并購的手段都沒有絕對的好壞之分,也不存在沒有風險的投資方式。選擇何種投資方式主要取決于投資者的目的,如果投資者偏向于收購公司的特定資產進行特定的行業運營的話,選擇資產轉讓更有利于投資者選擇性的并購,但相比股權并購而言,資產并購所涉稅費相對較高。而股權轉讓只能全盤接受公司的所有資產,但也一并繼承公司所有資格許可、商標以及優秀的人力資源等原有的公司資源,節省了公司運營的時間和金錢成本,尤其是所涉稅費相對較低。

2、明確瑕疵擔保責任的范圍以及期限,必要時另行公證并提存保證金

股權轉讓雙方應在轉讓協議中明確瑕疵擔保責任的范圍與期限,并附上公司相關資產的清單,方便受讓方對相關資產的檢查。雖說在雙方在沒有特別規定的情況下,擔保范圍將參照普通的行業規定,而期限則比照《合同法》第158條的規定,對當事人沒有約定檢驗期間的,買受人自收到標的物之日起2年內未通知出賣人標的物有瑕疵的,視為標的物的數量貨質量符合約定。但轉讓雙方最好按照轉讓標的的性質清楚明確的制定合適的規定。

3、唯有實現事前防范,事中控制,才會使事后法律補救具備更高的成功率

為降低投資并購的風險,在并購過程中引入一條龍的法律服務,全方位多維度的為投資者的事業保駕護航。投資項目是一項商業選擇,但一個好的投資項目是一個從法律和商業角度出發所作出的選擇。在投資準備階段,投資者應組建一個專業團隊進行前期盡職調查,當中需要法律專家從法律專業角度評估一樁并購項目可行性,并為并購方或者標的企業設計組價并購形式。在并購階段,聘請法律專家合理分析調查結果,運用法律手段促成交易,并全程參與收購的談判事項,設計周密的并購協議及其他相關法律文書。在并購結束后,扔需引入法律顧問對目標企業資源進行整合,通過設立和完善企業制度來減少爭議糾紛發生的風險,務求引入多元化的爭端解決機制解決與并購事項及目標企業相關的糾紛。

二、逃避反壟斷申報,后果如何?

(1)對未依法申報經營者集中的處罰

1、具體的處罰措施

    根據《反壟斷法》和《未依法申報經營者集中調查處理暫行辦法》的有關規定,對于屬于未依法申報經營者集中的,商務部可以對被調查的經營者處50萬元以下的罰款,并可責令被調查的經營者采取以下措施恢復到集中前的狀態:

(一) 停止實施集中;

(二) 限期處分股份或者資產;

(三) 限期轉讓營業;

(四) 其他必要措施。

    此外,根據《未依法申報經營者集中調查處理暫行辦法》第十五條的規定,對未依法申報經營者集中的處理決定可以向社會公布。自2014年51日后立案調查的案件,商務部在其網站上公開了處罰決定書??梢?,對于未依法申報經營者集中的,被調查的經營者不僅將面臨經濟處罰,還將面臨名譽方面的損失。

2、處罰考慮的因素

    商務部依據上述規定進行處理時,一般應當考慮未依法申報行為的性質、程度、持續的時間,以及依據商務部在進一步調查階段做出的競爭效果評估結果等因素。根據商務部網站上公布的未依法申報經營者集中案件的處罰決定,如果經評估認定經營者集中不會產生排除、限制競爭的影響,那么只會對被調查的經營者處以罰款,在確定具體的罰款數額時不僅會考慮未依法申報行為的性質、程度、持續的時間,同時也會對經營者是否主動向商務部進行了補報且積極配合商務部的調查工作等因素加以綜合考慮。

(2)律師建議:

    綜上,對于商務部立案后的初步調查階段,被調查的企業應當從交易是否屬于經營者集中、是否達到反壟斷申報標準以及是否已實施且未申報三個層面進行抗辯,只要任何一個層面的抗辯理由成立,被調查的交易將不屬于未依法申報經營者集中。

    若商務部經初步調查認定交易構成未依法申報經營者集中,在隨后的進一步調查階段,被調查的經營者應當按照《經營者集中申報辦法》的規定向商務部提交相關文件、資料,積極、充分論證被調查的交易不會產生排除、限制競爭的影響,以便于商務部對被調查的交易是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果進行評估。

如果經評估認定被調查的交易不會產生排除、限制競爭的影響,則被調查的經營者將面臨經濟罰與名譽罰,目前商務部公布的所有案例均屬于此種情形。如果經評估認定被調查的交易具有或者可能具有排除、限制競爭效果的,盡管目前尚沒有實際案例,根據相關法律規定,商務部除了對被調查的經營者處以經濟罰與名譽罰外,還可以責令被調查的經營者采取有關措施恢復到集中前的狀態??紤]到上述處罰對企業帶來的經濟及名譽損失,建議經營者集中的反壟斷申報義務人在集中協議簽署后、集中實施前依法履行經營者集中申報義務。


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