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專利糾紛訴訟庭審律師的12大忌

日期:2018-04-08 16:16:38

律師在法庭上要以事實為依據,以法律為準繩,還要遵守法庭紀律,尊重法官,??吹接行┪恼陆洺嵝盐覀兦杏浽诜ㄍド戏敢恍┐蠹?,很多是針對所有的常規類訴訟法庭技巧,本文針對知識產權細分訴訟領域中的專利訴訟法庭的一些大忌作一些說明,避免踩雷掉到坑里。

一、輕易質疑證據的“三性”

專利侵權權利類必有證據之一為專利證書,有些案件原告開庭時僅提供專利證書復印件,被告律師不要輕易因為未提供專利證書原件而斬釘截鐵地對證據真實性合法性與關聯性提出異議(Ps:至少我代理的所有被告案件均未對原告的專利證書的證據提出過異議),由于專利證書的內容都可以通過國家知識產權網站無障礙地進行核實權利主體、權利內容、以及是否經歷過專利無效宣告程序,專利權的保護范圍是否有變化,如果僅因為未提供原件而提出質疑,將導致很多情況下,法院會當庭聯網上知識產局網站進行核實,核實后又沒有問題,造成法官對被告律師“偽認真”的第一印象。一般的做法是,接到被告代理后,馬上申請專利登記簿副本,最直觀反映專利的基本情況,然后上知識產權局查詢專利授權文本、繳費信息、中間審查文件、專利權評價報告(專利檢索報告)信息,上專利復審委網站查詢專利無效宣告信息,如果未發現有異常情況,對專利證書均不提異議。若發現異常情況,特別是對專利權保護范圍有限定作用的授權或確權程序中的一些中間文件,可以下載下來作為被告證據提供。

最近國家知識產權局對專利證書進行了改革,取消了發明和實用新型專利的權利要求和說明書,僅提供一張扉頁,回到了十幾年前的狀態,給訴訟提供直觀性帶來小小的不便,更要求被告上網核實專利權利內容。

二、無正當理由拒絕進行侵權比對

外觀設計作為特殊一類專利訴訟,很多都是彩色圖片或照片提供專利申請,而有些經驗不豐富的原告律師開庭時未提供專利證書原件或未提供彩色照片,此時被告不要簡單地未提供彩色照片為由進行不比對,事實上知識產權局網站上清晰記載有外觀設計的彩色圖片。

三、過度“欺負”對方律師

因為不同的訴訟領域有不同的法律知識與術語,甚至有不同的開庭習慣,有些律師對專利訴訟不熟悉,一些細節問題未準確掌握是非常正常的,長期代理專利訴訟的律師面對一個經驗不豐富的對方律師,有些律師常常利用在專利訴訟領域的技術優勢和經驗優勢,對對方律師指手畫腳,讓對手律師很尷尬和難堪。我記得有一個資深的專利律師常常將對方律師弄哭,常常教育對方律師,對一些年輕的律師也不放過。糾正對方的錯誤不是律師的本職工作,那是法官駕馭庭審要做的事,我們沒有必要花那么多的力氣去越殂代皰。有時候尊重對手就是尊重自己,我們目標不是為了說服對方律師,而是說服法官。

四、過度“表演”技術問題

目前審理專利訴訟的法官絕大部分是法學院畢業的文科審判員,通常情況下不具有理工科知識背景,而有些律師或具有專利代理人資質的律師具有理工科背景,又是某個案子的代理利益關聯方,對技術的掌握或理解往往準備的較為充分,以及與專利技術相關聯的周邊技術領域均有適當的準備和了解,在庭審時有些律師往往對技術夸夸其談,仿佛專利訴訟只審技術問題,誤以為法官都不懂技術,殊不知,不要誤以為一個不太會燒菜人(Ps:法官)就不懂得品菜,一些有一定專利訴訟庭審經驗的法官在雙方代理人的闡述下對專利技術的理解總體上沒有大的障礙和問題,所以代理人沒有必要再任何技術問題,任何技術點上進行逐字逐句爭奪。

五、脫離技術空談專利侵權判定規則

專利侵權判定有許多規則,如全面覆蓋原則、等同原則、禁止反悔原則、捐獻原則,法官對這些法規的理解一般都強于代理人,不必糾結與對這些原則本身的理解,高談闊論,而是建議結合具體的技術問題和技術特征來闡述,將具體的技術問題與判定規則進行有機的結合才有現實的意義,才可以解決實際的問題,要重點闡述技術特征的內容、功能、效果及其價值,其在技術方案中的具體地位,結合具體的技術環境進行理解從而從客觀上框定該技術特征的保護范圍。專利侵權判定有一半以上的工作在于確定專利權的保護范圍。

六、在答辯期后提交無效宣告

從程序來講,被告希望通過提出無效宣告程序而申請法院中止審理訴訟,在形式上最好符合在答辯期內提出無效宣告請求,且目前如果通過面交方式提交無效宣告請求,若在答辯期內,復審委一般可以當場處理無效宣告受理通知書,以便更加確信取得無效宣告受理書,建議在答辯期內簡易文件先提交,在一個月內可以無理由地補充無效宣告的理由和證據。在答辯期后提交的無效宣告請求,容易給原告律師以口舌。

七、當庭提交帶有復雜技術的證據

專利侵權訴訟有一半時間花在侵權比對上,如果帶有技術內容的證據當庭提交會給法官帶來很大不便,容易引起法官反感,給對方代理人也會帶來諸多不便,比如現有技術抗辯,當庭提交很多篇復雜現有技術,還需要選擇不同的組合方式進行現有技術抗辯,庭審時間拖延很長,很疲倦。

八、死磕現有技術抗辯

一部分被告代理人瞻前顧后,對所有提供的現有技術均提出現有技術抗辯,特別是對于明顯不能成立的現有技術還堅持進行現有技術抗辯,對于明顯沒有公開的特征進行強制性不顧事實地說明已經公開。

九、不理解法官釋明程序

專利訴訟有其自身特點,比如有些抗辯理由只能通過專利復審委員解決,比如修改超范圍導致無效,專利權評價報告不具有新穎性和創造性,需要在確權程序中解決,侵權訴訟中法官心有余而力不足,會釋明被告代理人提起無效宣告程序來解決該類糾紛,從而明確專利權保護范圍。

十、模糊專利權的保護范圍

有些被告代理人堅持以被控技術方案與專利說明書附圖進行比較,在法官釋明后仍然堅持;有些原告代理人以說明書摘要進行權利主張,認為摘要簡單保護范圍更大;還有些原告代理人只主張權利要求的部分技術特征來主張部分侵權。

十一、將法官推向被告席

專利侵權判定通常會涉及技術比對(或設計比對),以判定被控產品與專利之間技術上的相同或差異點,有時候存在一些律師拒絕進行比對,既不認可原告的意見,又不發表自己的意見,把這些任務全部推給合議庭法官,讓法官充當被告角色,建議在庭前對專利技術方案和被控產品技術方案進行技術上的準備。

十二、引用過時的專利案件訴訟規則

專利侵權判定經歷過一些變化,有些侵權判定規則已經過時,如多余指定原則,有些規則根本就沒有,如外觀設計使用侵權。有些被告代理人依據之前的司法解釋要求專利權評價報告作為立案時應當的條件在案件立案后要求駁回起訴的主張。


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