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破產清算與強制清算程序的主要差異

日期:2018-04-09 16:50:19

一、先來了解一下破產清算與強制清算的定義的不同。

破產清算是指宣告股份有限公司破產以后,由清算組接管公司,對破產財產進行清算、評估和處理、分配。清算組由人民法院依據有關法律的規定,組織股東、有關機關及有關專業人士組成。所謂有關機關一般包括國有資產管理部門、政府主管部門、證券管理部門等,專業人員一般包括會計師、律師、評估師等。

強制清算是指公司因違法行為被主管機關依法責令關閉而進行的清算,或因不能清償到期債務被法院宣布破產而進行的清算。

二、程序啟動前提的差異:“資不抵債”與“資能抵債”

破產清算是當有證據證明債務人不能清償到期債務,且“資不抵債”或者明顯缺乏償債能力的情況下啟動,當法院認為其確實達到上述條件時再宣告其破產的司法程序。強制清算則是在債務人出現經營期限屆滿、股東會決議解散、被吊銷營執照、責令關閉或被撤銷、司法解散等事由后,債務人仍不能自主地、及時地成立清算組進行清算,或雖然成立清算組但故意拖延清算、違法清算時,在債權人、股東的申請下,由法院受理申請后啟動。強制清算的前提是債務人“資能抵債”,其可以轉入破產清算,即在強制清算過程中發現其資不抵債,并在清算組與債權人協商按比例清償債務方案失敗之后。強制清算轉入破產清算后,強制清算中已經完成的清算事項,如未違反企業破產法及其司法解釋的,在破產清算程序中承認其效力。若申請強制清算時法院受理前,發現其實際上符合破產清算的條件,法院如何處理呢?在上海,法院將對申請人進行釋明,釋明后,申請人應當轉為申請其破產,否則法院可對其強制清算申請不予受理。

上文涉及對“不能清償到期債務”、“資不抵債”及“明顯缺乏償債能力”三個關鍵概念的定義與理解。不能清償到期債務,是債務人不能以財產、信用或者能力等任何方式清償債務,而且是在較長時間內不能清償或停止清償的情形,這應當與債務人因一時資金周轉困難等問題而導致的暫時中止支付區別開來。認定不能清償到期債務有三個標準:一是債權債務關系依法成立;二是債務履行期限已經屆滿;三是債務人未完全清償債務。資不抵債,顧名思義為資產不足以清償全部債務,資產與負債均為會計學中的概念,資不抵債的證據可以通過資產負債表、審計報告、資產評估報告等賬面數據加以證明,有相反證據的除外。明顯缺乏償債能力的前提是債務人的賬面資產大于負債,但是債務人存在以下五種情形之一:資金嚴重不足或者財產不能變現等原因,無法清償債務——現金流枯竭;法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務——公司無人經營管理;經法院強制執行,無法清償債務——無可供被執行的財產;長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務——長期虧損且扭虧困難;導致債務人喪失清償能力的其他情形。

三、 法律適用的差異:《企業破產法》與《公司法》

破產清算適用的主要法律依據是《企業破產法》及相關司法解釋,包括但不限于《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國企業破產法〉若干問題的規定(一)、(二)》、《最高人民法院關于審理企業破產案件指定管理人的規定》、《最高人民法院關于審理企業破產案件確定管理人報酬的規定》、《最高人民法院關于<中華人民共和國企業破產法>施行時尚未審結的企業破產案件適用法律若干問題的規定》等等。至于200761日新企業破產法施行前頒布生效的關于舊破產法的諸多司法解釋是否能夠依然適用?由于最高院尚未清理相關司法解釋,根據《最高人民法院關于<中華人民共和國企業破產法>施行時尚未審結的企業破產案件適用法律若干問題的規定》第十六條之規定,新破產法施行前最高院作出的有關解釋與新企業破產法的規定相抵觸的,不再適用,反之,可以繼續適用。

強制清算程序適用的主要法律依據是《公司法》及相關司法解釋,包括但不限于《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(一)、(二)、(三)》等等。由于強制清算程序涉及較多程序或實體方面的細節問題,而我國暫沒有類似《清算法》等專門的配套法律,相關的法律與司法解釋又不足以全面覆蓋清算中的相關行為,此種情形下,2009114日最高人民法院出臺了《關于審理公司強制清算案件工作座談會紀要》,共20條規定40項內容,實際上充當了目前強制清算領域重要法律依據的角色。

四、對執行與保全措施影響的差異:中止執行解除保全與基本不受影響

《企業破產法》規定,人民法院受理破產申請后,有關債務人財產的保全措施應當解除,執行程序應當中止。尚未開始執行的,不得開始;已經開始而尚未執行完畢的,不得繼續進行。這是破產程序中一條非常特別的規定,體現了破產程序優于執行程序的原則,它指向的對象不僅包括民事執行,也包括行政執行和刑事執行,不僅約束法院,也約束偵查機關及行政機關。有較多申請人,主要是債權人,試圖以該條規定中止其他債權人的執行行為而啟動對債務人的破產申請。但該條規定具體執行的效果不甚理想,一些執行法院包括有關的行政、刑事執法部門,并未嚴格按照法律規定執行。尤其若破產企業與作出強制執行或采取保全措施的法院在不同省份時,需通過兩省的高級人民法院協調中止執行與解除保全措施的相關事宜。若相關執行未依法中止,則應啟動執行回轉程序,由管理人追回債務人的財產。執行回轉程序中,屬于現金款項的,退回現金;是財物的,能恢復原狀的恢復原狀,能返還原物的返還原物,若因執行機關或執行申請人導致財務毀損滅失的,應承擔折價抵償或損害賠償責任。如果執行回轉的標的存在孳息的,應當一并回轉。

由于強制清算程序的前提是債權人可以獲得100%的清償,對個別債權人的清償不會損害其他債權人的利益,無需通過法律限制債務人對個別債權人的清償行為,因此強制清算程序中未設置此類規定,對于強制清算程序的受理不影響執行與保全措施。

五、債權人參與程度的差異:深層次介入與作壁上觀

由于破產清算程序是因債務人“資不抵債”而啟動的程序,債權人將無法得到全面清償,平等、公平地保護債權人的合法權益成為破產法的立法指導思想之一。因此,由債權人組成債權人會議成為破產清算程序中的法定必設機構。作為破產清算程序中全體債權人的意思表示機關和重要的權力機關,債權人會議行使包括核查債權、監督管理人、通過債務人財產管理方案、變價方案、分配方案在內的重要權力。債權人會議同時可以決定是否需要設立債權人委員會,作為債權人會議的常設機關,債權人委員會具體行使若干重要職權。通過對破產清算程序中重大決議的決定和對管理人工作的監督,債權人有機會深入地參與、影響破產清算程序。

如前文所述,由于強制清算程序中,債權人可以得到100%的清償,因此法律并未設置債權人會議或債權人委員會等債權人的意思機關,債權人在強制清算程序中的參與程度相當有限,當自身的債權獲得清算組的核定后,債權人基本上可以作壁上觀。但有一項例外的是,當清算組經過清算發現債務人資不抵債,需要轉入破產清算程序的,清算組可以召集全體債權人,與債權人協商制作有關債務的(按比例)清償方案。如果債務清償方案經過全體債權人同意并且不損害其他利害關系人利益的,法院可依照清算組的申請裁定認可,從而終結強制清算,避免債務人轉入破產清算,一定程度上節約了司法資源。


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