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當別除權遇上取回權時該如何處理

日期:2018-04-09 17:05:10

在企業破產程序中有兩項與破產債權密切相關、也是破產法中特有的重要權利,即別除權和取回權。這兩種權利的行使,都是不依破產程序,將破產企業占有的財產取回或者以破產財產優先受償。我國《企業破產法(試行)》中第32條規定:“破產宣告前成立的有財產擔保的債權,債權人享有就該擔保物優先受償的權利?!痹撘幎ㄖ兴O定的權利,就是別除權。但在2 0 0 761日起施行的《企業破產法》中,該條款被刪除。實踐操作中,別除權依然存在。筆者參與了多起企業破產案件的處理,對相關具體案例的接觸,以及法律條款的對應、適用,使筆者對破產債權清償原則產生了濃厚的興趣。

本文,筆者擬通過對案例的梳理、分析,提出問題,尋找答案,并對兩種權利沖突時的解決方法提出一些建議,在提出建議前,我們要先了解一下別除權和取回權的概念。

一、 別除權和取回權的概念

別除權,是指有財產擔保的債權人,可以就破產人的特定財產,不依破產程序優先就擔保標的受償的權利。在破產債權中設定了某種形式的擔保的債權,由于具有了物權的特征,從而在權利位階上優于一般的債權,在破產清算中具有了優先性?;趽鶛嗳嗽谄飘a程序中的優先地位所形成的民事權利,破產法理論上一般稱之為別除權。雖然現行破產法未對別除權的設定范圍做出明確界定,只是規定債權人行使別除權依據的基礎權利是有財產擔保的債權,按照我國擔保法的規定,對破產企業的特定財產享有擔保物權的人即是在破產程序中行使別除權的權利人。據此可以推定,有財產擔保的債權范圍就是別除權的設定范圍。

取回權糾紛,根據我國破產法的規定,是指在破產程序中,對于不屬于債務人的財產,其所有權人或者其他權利人不依照破產程序,通過管理人將該財產予以取回的權利。破產程序中第三人的取回財產行為,就是第三人將破產企業占有、使用的原本屬于自己的財產,在破產程序啟動以后,要求破產管理人予以返還的行為。在破產法中,第三人的此種權利被稱之為取回權糾紛。從本質上講,取回權糾紛是源于民法中的物權制度,即民法上物的返還請求權在破產程序中的一種表現形式。

二、相關法律對別除權和取回權糾紛在同一標的物上并存時的規定

我國《物權法》第一百零六條對權利的善意取得作出了明確規定,即“無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的,所有權人有權追回;除法律另有規定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產或者動產的所有權:

(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;

(二)以合理的價格轉讓;

(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記,不需要登記的已經交付給受讓人。

受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的,原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的,參照前兩款規定?!?/span>

同時,我們再來看看《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第九條的規定,“承租人或者租賃物的實際使用人,未經出租人同意轉讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權,第三人依據物權法第一百零六條的規定取得租賃物的所有權或者其他物權,出租人主張第三人物權權利不成立的,人民法院不予支持,但有下列情形之一的除外:

(一)出租人已在租賃物的顯著位置作出標識,第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的;

(二)出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的;      

(三)第三人與承租人交易時,未按照法律、行政法規、行業或者地區主管部門的規定在相應機構進行融資租賃交易查詢的;

(四)出租人有證據證明第三人知道或者應當知道交易標的物為租賃物的其他情形?!?/span>

承租人將融資租賃物進行抵押,很明顯已經損害了所有權人的利益。當租賃物處于承租人占有控制下,承租人隱瞞真實情況,而租賃物沒有顯著標識其權屬時,第三人在非“惡意”的情況下,具備善意取得的條件。根據上述法律規定也可以看出,出租人的所有權與第三人的物權權利相比較,明顯處于劣勢,對出租人而言存在著重大的經營風險。


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