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常成律師律師帶您解讀海外投資備案攻略

日期:2018-05-03 09:10:40

海外投資比較麻煩,最近一段時間有很多的人咨詢漢卓律師事務所如何進行外商投資,本文是由本律師事務所的常成律師為大家匯總的一個海外投資攻略,希望讀者可以借鑒。


一、管理部門


目前,對外投資管理主要涉及三個部門,即發展改革部門(包括國家發展和改革委員會及省級發展和改革委員會,以下分別簡稱“國家發改委”和“省級發改委”),商務主管部門(包括商務部和省級商務主管機關,以下簡稱“商務部”和“省級商務委或商務廳”)以及國家外匯主管部門(包括國家外匯管理局和省級外匯主管部門,以下簡稱“國家外匯局”和省級“外匯局”)。


二、投資主體


根據國家發改委2017年12月26日頒布并已于2018年3月1日實施的《企業境外投資管理辦法》(“11號令”)第二條之規定,投資主體指中華人民共和國境內企業,包括各種類型的非金融企業和金融企業。


根據已被11號令取代的《境外投資項目核準和備案管理辦法》(“9號令”)投資主體是指“中華人民共和國境內各類法人”,該條規定使得合伙企業在核準/備案過程中陷入有時被認為主體不符合規定被拒而有時又參照公司辦理的模糊狀態。


三、境外投資


根據11號令第二條,境外投資是指投資主體直接或通過其控制的境外企業,以投入資產、權益或提供融資、擔保等方式,獲得境外所有權、控制權、經營管理權及其他相關權益的投資活動。


因此,境外投資分為投資主體直接開展的境外投資項目和投資主體通過其控制的境外企業開展的境外投資項目(控制“是指直接或間接擁有企業半數以上表決權,或雖不擁有半數以上表決權,但能夠支配企業的經營、財務、人事、技術等重要事項?!保?/p>


同時,投資活動主要包括但不限于下列情形:

(一)獲得境外土地所有權、使用權等權益;

(二)獲得境外自然資源勘探、開發特許權等權益;

(三)獲得境外基礎設施所有權、經營管理權等權益;

(四)獲得境外企業或資產所有權、經營管理權等權益;

(五)新建或改擴建境外固定資產;

(六)新建境外企業或向既有境外企業增加投資;

(七)新設或參股境外股權投資基金;

(八)通過協議、信托等方式控制境外企業或資產。


以上對境外投資的定義與投資活動列舉有助于企業判斷其境外活動是否屬于境外投資的范疇。


四、備案時間


根據11號令第三十二條,投資主體或其控制的境外企業為項目投入資產、權益或提供融資、擔保之前取得項目核準文件或備案通知書,否則外匯管理、海關等有關部門依法不予辦理相關手續,金融企業依法不予辦理相關資金結算和融資業務。


五、備案流程


(一)發展改革部門境外投資項目備案核準。


根據11號令,國家發展改革委對于境外投資項目實施以備案為主、核準為輔的管理方式。除涉及敏感國家和地區、敏感行業的投資項目需核準外,其他境外投資項目均實行備案管理。


根據國家發改委2018年3月1日發布的《境外投資敏感行業目錄》,敏感類項目包括武器裝備的研制生產維修、跨境水資源開發利用、新聞傳媒;根據《國務院辦公廳轉發國家發展改革委商務部人民銀行外交部關于進一步引導和規范境外投資方向指導意見的通知》(國辦發〔2017〕74號),需要限制企業境外投資的行業:房地產、酒店、影城、娛樂業、體育俱樂部、在境外設立無具體實業項目的股權投資基金或投資平臺。


國家發改委于2018年2月9日發布了企業境外投資管理辦法配套格式文本(2018年版)與11號令同步施行,其中增加了追溯至最終實際控制人的投資主體股權架構圖,要求投資主體為公司制企業披露持股比例前五大的股東和持股比例10%及以上的股東,投資主體為合伙企業披露所有普通合伙人和出資比例前五大的有限合伙人,如有代持或協議控制等控制情形的,應同時披露控制方和控制方式。


(二)商務部門境外投資企業設立備案核準。商務部最新修訂的《境外投資管理辦法》自2014年10月6日起實施后,商務主管部門對境內企業境外設立企業的管理轉變為“備案為主、核準為輔”的模式,即除境內企業境外投資涉及敏感國家和地區或敏感行業的企業設立實行核準管理外,其他境內企業境外設立企業均實施備案管理,相關辦理程序也較之前得到了較大的簡化。


第一類:需要核準的境外投資:企業境外投資涉及敏感國家和地區、敏感行業的實行核準管理;實行核準管理的敏感國家是指與中國未建交的國家、受聯合國制裁的國家;實行核準管理的行業是指涉及出口中國限制出口的產品和技術的行業、影響一國(地區)以上利益的行業。


1、辦理程序:


收到申請后,省商務廳于15個工作日內對企業申報材進行初審,同意后將初審意見和全部申請材料報送商務部。申請材料不齊全或者不符合法定形式的,在3個工作日內一次告知。


商務部收到申請后,于15個工作日內做出是否予以核準的決定。對商務部核準的境外投資,省商務廳頒發《企業境外投資證書》。


2、企業需要遞交的申請材料:


1)申請書,主要包括投資主體情況、境外企業名稱、股權結構、投資金額、經營范圍、投資資金來源、投資具體內容等;

2)企業應當通過"商務部業務系統統一平臺"(網址:https://ecomp.mofcom.gov.cn/loginCorp.html),點擊對外投資合作信息服務,選擇非電子鑰匙用戶,點擊\資格類\境外投資管理\,完成境內主體錄入,點擊“申請證書\境外投資”,填寫《境外投資申請表》,上報,打印,并加蓋公章;

3)境外投資合同或境外并購協議;(外文需附翻譯件)

4)有關部門對境外投資所涉的屬于中國限制出口的產品或技術準予出口的材料;

5)企業營業執照復印件;

6)相關董事會決議;

7)境內企業最新財務審計報告;(全套)

8)境外投資真實性承諾書;(格式附后)

9)屬于境外并購的,還需在線提交《境外并購事項前期報告表》。


第二類:需要備案的境外投資:陜西省內企業境外投資不涉及敏感國家和地區、敏感行業的需要備案。


1、辦理程序:

投資額5000萬元以下的西安市企業向西安市商務局提交書面材料,申請備案,由西安市商務局頒發《企業境外投資證書》。其他企業向省商務廳提交書面材料,申請備案。由省商務廳頒發《企業境外投資證書》。


2、企業需要遞交的申請材料:

1)企業應當通過"商務部業務系統統一平臺"(網址:https://ecomp.mofcom.gov.cn/loginCorp.html),點擊對外投資合作信息服務,選擇非電子鑰匙用戶,點擊\資格類\境外投資管理\,完成境內主體錄入,點擊“申請證書\境外投資”,填寫《境外投資申請表》,上報,打印,并加蓋公章

2)境內投資主體企業營業執照復印件;(需上傳電子版)

3)境外公司注冊文件;(需上傳電子版)

4)境外項目合同或境外并購協議;(核心內容需上傳電子版,需附翻譯件)

5)相關董事會決議;(董事需簽字)

6)境內企業最新財務審計報告;

7)前期工作說明;(包括境外項目可研報告,投資資金來源說明等)

8)境外投資真實性承諾書;(格式附后)

9)屬于境外并購的,還需在線提交《境外并購事項前期報告表》。


(三)外匯部門境外投資外匯管理。根據國家外匯管理局2015年2月發布的《關于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》,自2015年6月1日起,取消境內企業境外直接投資的外匯登記核準,改為“銀行辦理、外管監督”的模式,具體包括:第一,取消直接投資項下外匯登記核準,境外投資主體可直接到銀行辦理境外直接投資項下相關外匯登記。第二,取消境外再投資外匯備案。境內投資主體設立或控制的境外企業在境外再投資設立或控制新的境外企業時,無須辦理外匯備案手續。第三,取消直接投資外匯年檢,改為境外直接投資存量權益登記,放寬登記時間,允許企業通過多種渠道報送相關數據。第四,加強事中事后監管。改革后,主要由銀行通過外匯局資本項目信息系統辦理和完成企業境外直接投資的相關外匯登記手續,而國家外匯管理部門的職能逐步轉變為事后監管。


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