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常成律師解讀:如何做不良資產處置業務

日期:2018-05-04 09:48:39

首先,不良資產處置,是指通過綜合運用法律法規允許范圍內的一切手段和方法,對資產進行的價值變現和價值提升的活動。在這其中,破產重整、清算業務是從事公司業務律師的一部分。近幾年,不良資產處置的案件逐步提高,律師們所接觸的頻次也在不斷增加,但是這類重大疑難案件的業務是需要團隊的協作以及多方面的權力配合才能完成的,法律途徑一般都會為非訴訟為主,訴訟為輔,我國法律大政的方針也在調整,并購重組、破產重整會迎來很重要的機遇。


律師界在破產重整、清算業務中會關心到幾個問題,漢卓律師事務所金融律師常成律師總結出幾點:


一、破產重整、清算業務的市場需求


一方面,由于我國經濟政策出現新變化,要求僵尸企業有序退出;另一方面,執行不能的案件中符合執轉破條件的案件數量非常龐大,人民法院將積極通過“執轉破”解決法院執行難和企業破產難的問題,通過破產來化解相關矛盾糾紛。對于債務人(尤其是公司個人股東)而言,如果不及時履行清算義務,將會導致個人債務風險的加大(現已有多個因股東怠于履行公司清算義務,法院最終判決股東對公司的對外債務承擔連帶責任的案例)。因此,及時履行清算義務對于股東而言尤為重要。相對于債權人而言,也是一種從貪多求全到及時止損的理性選擇。


《破產法》已實施十年有余,其主要立法目的是通過對陷入清償不能企業的債權債務進行清理,對具有重整價值的企業進行資產、債務重組,降低財務成本,使其輕裝上陣,專注于發展;對重整無望、影響整個市場信用的企業及時通過清算使其退出市場經營,維護正常的市場秩序。不少企業由于債務包袱沉重,經營理念落后,導致發展乏力,債權債務關系長期得不到清理,訴訟案件層出不窮。實踐證明,破產重整程序是前述企業化解危機的有效辦法。對于投資者而言,則有望通過企業的破產重整程序實現鳳凰涅槃。


二、律師在破產重整、清算業務中的身份及管理人的選定方式


(一)律師在破產重整、清算業務中的身份


1、作為債權人或債務人的法律顧問提起破產重整、清算程序。


律師以法律顧問的身份,為債權人或債務人準備破產重整、清算程序的申報材料,向有管轄權的法院提起破產申請。


2、被法院指定為管理人或清算組成員。


破產重整、清算案件會由受理企業破產案件的法院指定管理人,已入破產案件所在地法院編制的管理人名冊的律師事務所,有機會被法院指定為管理人或清算組成員。


3、被管理人聘任為必要工作人員


管理人經人民法院許可,可聘用必要的工作人員。注:較復雜的破產案件需要律師事務所、審計、評估等多家中介機構來配合完成。


4、作為債權人的代理人參與破產重整、清算項目


債權人的債權申報工作尤為重要,且破產重整、清算的周期較長,一般少則幾個月,多則幾年。對于債權申報數額的認定爭議、債權人會議的參與以及重整清算方案的決策判斷均需要熟悉破產流程、懂得專業知識的代理人來全程參與(本所律師曾碰到到過因申報債權失誤而遭受損失的真實案例),律師作為法律專業人員能為債權人提供最專業的法律意見,一般都會成為債權人的首選代理人。


5、在破產重整項目中,為重整投資人提供專項法律服務。


破產企業仍有重整價值的,管理人會通過多方渠道引入投資人。律師可為新的投資人提供盡職調查、重整談判等專項法律服務。


(二)管理人的選任方式


1、由法院指定轄區內的社會中介機構擔任管理人


破產重整、清算案件會由受理企業破產案件的法院指定管理人(一般情況下應從本地管理人名冊中指定)。注:各高級人民法院會根據本轄區律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構及專職從業人員數量和企業破產案件數量,確定由本院或者所轄中級人民法院編制管理人名冊。社會中介機構及個人申請編入管理人名冊的,應當向所在地區編制管理人名冊的人民法院提出,由該人民法院予以審定。人民法院不受理異地申請,但異地社會中介機構在本轄區內設立的分支機構提出申請的除外。


2、特殊情況下,法院可以指定轄區范圍之外的管理人


對于商業銀行、證券公司、保險公司等金融機構以及在全國范圍內有重大影響、法律關系復雜、債務人財產分散的企業破產案件,人民法院可以從所在地區高級人民法院編制的管理人名冊列明的其他地區管理人或者異地人民法院編制的管理人名冊中指定管理人。


3、清算組為管理人的,法院可指定社會中介機構為清算組成員


公司章程一般都會有關于清算組的約定,已成立清算組的,人民法院可以指定該清算組為管理人。清算組為管理人的,人民法院可從政府有關部門、編入管理人名冊的社會中介機構、金融資產管理公司中指定清算組成員,人民銀行及金融監督管理機構可以按照有關法律和行政法規的規定派人參加清算組。


4、擔任管理人或清算組成員的除外規定


根據法律法規的相關規定,以下機構或人員不得成為管理人或清算組成員:


(1)與債務人、債權人有未了結的債權債務關系;


(2)在人民法院受理破產申請前三年內,曾為債務人提供相對固定的中介服務;


(3)現在是或者在人民法院受理破產申請前三年內曾經是債務人、債權人的控股股東或者實際控制人;


(4)現在擔任或者在人民法院受理破產申請前三年內曾經擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問;


5)人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。


三、管理人職責及破產重整、清算工作流程等


(一)管理人的主要職責


1、接管債務人的財產、印章和賬簿、文書等資料;


2、調查債務人財產狀況,制作財產狀況報告;


3、決定債務人的內部管理事務;


4、決定債務人的日常開支和其他必要開支;


5、在第一次債權人會議召開之前,決定繼續或者停止債務人的營業;


6、管理和處分債務人的財產;


7、代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序;


8、提議召開債權人會議;


9、人民法院認為管理人應當履行的其他職責?!吨腥A人民共和國企業破產法》對管理人的職責另有規定的,適用其規定。


律師工作除上述職責外,主要圍繞梳理法律關系等展開,如確認債權債務關系,勞資關系處理,與法院、工商、稅務等政府職能部門對接;清理、管理、處分債務人的財產;決定債務人的內部管理事務;及時擬定破產財產變價和分配方案,變價和分配破產財產等。


四、管理人的報酬


(一)管理人報酬確定的法律依據


管理人報酬由審理企業破產案件的人民法院依據《最高人民法院關于審理企業破產案件確定管理人報酬的規定》確定。人民法院應根據債務人最終清償的財產價值總額,在以下比例限制范圍內分段確定管理人報酬(各地方標準或有不一樣):


1、不超過一百萬元(含本數,下同)的,在12%以下確定;


2、超過一百萬元至五百萬元的部分,在10%以下確定;


3、超過五百萬元至一千萬元的部分,在8%以下確定;


4、超過一千萬元至五千萬元的部分,在6%以下確定;


5、超過五千萬元至一億元的部分,在3%以下確定;


6、超過一億元至五億元的部分,在1%以下確定;


7、超過五億元的部分,在0.5%以下確定。


擔保權人優先受償的擔保物價值,不計入前款規定的財產價值總額。高級人民法院認為有必要的,可以參照上述比例在30%的浮動范圍內制定符合當地實際情況的管理人報酬比例限制范圍,并通過當地有影響的媒體公告,同時報最高人民法院備案。


人民法院可以根據破產案件的實際情況,確定管理人分期或最后一次性收取報酬。法院受理企業破產申請后,應當對債務人可供清償的財產價值和管理人的工作量作出預測,初步確定管理人報酬方案。


管理人應當在第一次債權人會議上報告管理人報酬方案內容。管理人、債權人會議對管理人報酬方案有意見的,可以進行協商。法院確定管理人報酬方案后,可以根據破產案件和管理人履行職責的實際情況進行調整??紤]的主要因素:


1、破產案件的復雜性;


2管理人的勤勉程度;


3、管理人為重整、和解工作做出的實際貢獻;


4、管理人承擔的風險和責任;


5、債務人住所地居民可支配收入及物價水平;


6、其他影響管理人報酬的情況等。


管理人報酬從債務人財產中優先支付。債務人財產不足以支付管理人報酬和管理人執行職務費用的,管理人應提請人民法院終結破產程序。但債權人、管理人、債務人的出資人或者其他利害關系人愿意墊付上述報酬和費用的,破產程序可以繼續進行。前述墊付款項作為破產費用從債務人財產中向墊付人隨時清償。


另,管理人對擔保物的維護、變現、交付等管理工作付出合理勞動的,有權向擔保權人收取適當的報酬。管理人與擔保權人就上述報酬數額不能協商一致的,人民法院應當參照上述報酬規定第二條規定的方法確定,但報酬比例不得超出該條規定限制范圍的10%。


律師事務所、會計師事務所通過聘請本專業的其他社會中介機構或者人員協助履行管理人職責的,所需費用從其報酬中支付。


(二)如何預估預判破產項目的“價值”空間


從事破產案件的項目,并非都有“盈利”空間。因破產案件自身的特殊性,大多數企業根本就無產可破,而政府部門需要通過法律渠道讓僵尸企業退出市場,維護社會穩定,這樣一來擔任破產管理人的中介機構就成了免費盡義務,部分管理人甚至需要倒貼費用(有的地區設立有管理人援助資金,用于補貼管理人辦理債務人無財產可支付破產費用且無利害關系人墊付費用的案件所必需的破產費用)。如果破產項目無法走量或有豐富的項目經驗,就可能耗費律師較多的時間精力,單從時間成本的角度考慮,或有可能白忙甚至得不償失。


從事破產項目,一般來說要組建至少四到二十人左右的團隊來處理案件。比如,規模較小的普通公司進入破產程序,債權債務關系明晰,就不需要投入太多的人力物力;但規模較大、且/或歷史沿革悠久及客戶群體眾多的案件(尤其是國企,必然涉及到職工安置,供應商數量龐大,往來陳欠款較多的問題),耗費的人力、物力自然就大。簡單來說:若一位律師負責20家債權人的溝通,每家耗費5個工作小時,就需要投入100個工作小時。事實上,往往進入到破產程序的公司或企業需要處理的債權債務關系等可預估的工作量都不小,100家債權人和1000家債權人的工作量也會截然不同。按有項目經驗的律師的時間成本來進行計算,1000-5000元/小時來倒推破產項目預期收益(可通過財務審計對破產公司做初步預估預判),就可大致判斷出該項目的價值空間。


需著重強調的是破產項目門道相對較深,涉及多方利益(債權人及利益相關第三人威脅傷害管理人的案例不鮮見),情況錯綜復雜,和代理一般的訴訟比起來,擔任破產管理人,對律師來說還是一個“風險”職業。因此,在不良資產處置盛宴的風口淘金,還是應當根據自身的經驗和條件進行選擇,務必做到審慎而為,盡量組織固定團隊并肩作戰。


這一金融法律知識內容會比較多,但是重點有很多,希望讀者們可以借鑒,另外,漢卓律師事務所在不良資產處置這一重大疑難案件中成立了專項律師團隊,為遇到法律困難的客戶服務,或者,您可以來漢卓律師事務所網站來咨詢,我們有免費法律咨詢業務,另外,律師還可做常年法律顧問!








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